境外投资odi流程丨odi备案操作关键要点

境外投资备案是指我国境内的企业对外投资需要履行的程序，实务中通称为ODI，但实际上分为备案和核准两类。实践中，投资者在境外投资ODI流程中更常见的情形是企业已经发生了人民币融资，需要搭建境外架构，人民币投资人需要通过ODI在境外公司持股，另外一种情形是企业需要完成境外新设公司或收购（含资产和股权）。境外投资ODI流程涉及到三个部门，分别是国家发改委及地方发展改革部门、商务部及地方商委和银行（外汇管理局），本文将结合笔者的项目经验总结odi备案的实操要点。

一、odi备案具体操作要点

1、备案还是审批

ODI程序在发改委和商委两个部门存在核准类和备案类两类，在外管阶段主要由银行负责，但也可能涉及到由外汇管理局批准。对于初创企业而言，涉及核准类项目的可能性较低，绝大部分项目落入备案类。

（1）发改部门

根据《企业境外投资管理办法》（国家发展和改革委员会令第11号，“11号文”）的规定，涉及到敏感地区或敏感行业的由国家发改委负责核准。其中，敏感地区包括战乱国家（比如也门）、未建交国家[1]、受制裁的国家（比如伊朗、朝鲜等）。敏感行业包括基础电信运营，跨境水资源开发利用，大规模土地开发，输电干线、电网，新闻传媒等行业。除核准类以外的，均属于备案类，其中投资金额3亿美元以下的项目，由省级发改委备案，3亿美元以上的由国家发改委备案，从投资金额上看，绝大部分项目都由地方发改委负责备案。

（2）商务部门

根据《境外投资管理办法》（商务部令2014年第3号，“3号文”）的规定，涉及敏感地区或敏感行业的由商务部负责核准。其中，敏感地区包括未建交国家和受国际制裁的国家（比如伊朗、朝鲜）。敏感行业是指涉及到限制出口的产品和技术的行业。关于限制出口的产品和技术，可以分别参照商务部、海关总署联合发布的《禁止出口货物目录》以及商务部和科技部联合发布的《中国禁止出口限制出口技术目录》。

（3）外管部门

根据《国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》(汇发〔2015〕13号)的规定，自2015年6月1日起，ODI的外汇登记下放至银行办理。实务中，外汇登记的难易程度可能受到包括宏观经济形势、国家外汇储备、人民币汇率变化等一系列因素的影响，登记银行需要遵守外汇管理局随时出台的窗口指导意见。银行外汇登记是ODI的Zui后一步程序，银行通常需要审核发改部门和商委的境外投资备案文件，方办理外汇登记及购汇。

2、备案时点

根据11号文的规定，投资者应该在对外投资实施前完成备案，但11号文并未明确投资实施前的具体含义。根据立法精神及实务操作，对外投资Zui重要的时间节点为对外支付投资款，因此投资者应该在对外支付投资款前完成ODI备案，这也是银行对投资者购汇和付款的前置要求。

3、 备案机关

11号文和3号文规定的备案机关为省级发改委和商务厅，但实践中，笔者也曾遇见过深圳市、宁波市、厦门市和上海自贸区的相关商务和发改部门出具的ODI证书。

4、备案的提交方式

商委备案通过商务部的对外投资合作信息服务系(https://ecomp.mofcom.gov.cn/loginCorp.html)提交电子版材料。发改委备案通过全国境外投资管理和服务网络系统提交电子版材料。但是有些地方还要求提交一些纸质的材料，比如北京，需要结合申请人所在地的政策进行准备。

5、备案需要的时间

根据11号文的规定，备案通知应在受理之日起7个工作日内出具，但受理之前，发改部门可以在收到项目申请之日起的5个工作日内要求补充提供材料。因此，发改部门的办理时限为12个工作日。根据3号文的规定，商务部门办理境外投资备案的办结时限为3个工作日，但实践中，有些地方政府公布的办结时限可能未完全遵守3号文的规定，例如中国（上海）自由贸易试验区临港新片区管理委员会规定的办结时限为5个工作日，浙江省商务厅规定的办结时限为7个工作日。另外，备案通过后，发改委和商委还需要制证和送达，至申请人收到证书可能还需要额外的10个工作日。更重要的是，由于ODI申报材料复杂，审批部门需要实质审核，可能需要申请人补充材料，因此，办理ODI的企业应至少预留4-6个月的时间。

6、备案通过的结果

备案通过后，商务部门将颁发《企业境外投资证书》，发改部门将出具《境外投资项目备案通知书》。

7、备案的有效期限

根据11号文和3号文的规定，ODI证书有效期均为两年，自颁发之日起算，如果需要延长期限的，应在期限届满前30个工作日申请延期。因此，境外投资主体应在证书颁发之日起两年内完成境外投资，否则应申请延长证书有效期。

8、联合申报备案

如果一家企业有两名或两名以上股东需要完成ODI，一般由持股比例Zui大的股东作为主申请人，联合其他需要出境的股东共同申请。金额相同的，各方协商一致确认一名主申请人，有的项目也有两名股东同时作为主申请人。

9、Zui终投资目的地的选择

商委颁发的《企业境外投资证书》中会载明投资的Zui终目的企业和所属地区/国家，红筹结构搭建中，Zui终目的地一般为香港。但也有项目将开曼公司申报为Zui终的投资目的地，根据实务经验，申报香港为Zui终的投资目的地更有利于通过。

10、 前期费用的汇出

前期费用一般出现在境外新设和并购中，如果申请人需要支付前期中介费用、投标保证金、履约保证金、保函等，在境外投资办理完成之前即需要汇出该等费用，申请人应与银行申请。需要注意的是，累计汇出金额超过300万美元的或超过对外投资总金额15%的，需要先行完成发改委的备案和申请人注册地的外管局审批，方可购汇支付，且前期费用纳入投资总额中。

11、 37号文登记

如果内资公司的自然人股东和机构股东都需要出境持股，有的地方要求自然人办理37号文登记后，方可办理机构股东的ODI，这需要公司与所在地的审批机关和代理充分沟通，了解申报地的政策，如果需要37号文登记，则需要相应延长预留的办理ODI的时间。

12、通过境外特殊目的公司投资

根据11号文的规定，通过控制的香港、澳门、台湾地区企业对境外开展投资的，也需要履行发改委的备案程序。

13、合伙企业作为申请人

合伙企业可以作为ODI的申请人，实践中大量的人民币投资人均是合伙企业的形式，并存在大量完成ODI备案的案例，但合伙企业作为申请人时可能需要提供额外的申请文件，包括工商调档文件（含合伙协议、股权架构）、普通合伙人的营业执照、执行事务合伙人的身份证明等。

14、备案的变更

如果企业前轮次已经有人民币投资人办理了ODI，后轮次又有新的人民币投资人需要通过ODI出境持股，则涉及到ODI备案的变更，此外，根据11号文的规定，如果投资主体变化、投资主体的投资金额变化幅度超过20%或达到1亿美元或投资地点发生变化，也需要到原备案机关办理变更。投资主体的变化在后轮次融资中较为常见，因为有的前轮次投资人通过转让老股的方式退出，则需要申请人相应完成ODI的变更登记。

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