近期在为企业“走出去”提供服务过程中，企业对于进行境外投资所涉及的审批手续及流程提出了一些咨询的问题。故此，笔者就出海企业所涉国内监管部门的审批流程及要点（俗称为“ODI审批”），以及出海的相关考虑，整理资料如下，方便大家进行理解。

一、山东企业在计划开展境外投资的时候，应意识到其境外投资行为，可能涉及以下监管：

（一）商务部门的核准/备案；

（二）发展改革部门的核准/备案；

（三）商业银行审核办理的外汇登记；

（四）境外东道国涉及的外商准入限制。

二、商务部的核准/备案的相关规定：

（一）所依据的主要法律法规：《境外投资管理办法》；

（二）关于境外投资的定义：境内企业通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得既有非金融企业所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为；

（三）主管部门：商务部、省级商务主管部门；

（四）监管方式：核准/备案

1、对境外投资行为涉及敏感国家和地区、敏感行业的，实行核准管理；

其中，敏感国家和地区，是指未与我国建交的国家（或地区），或受联合国制裁的国家（或地区）；

敏感行业，主要是指涉及我国出口管制的产品和技术。

2、其他的投资行为，实行备案管理。

（五）监管部门的分工。分工的依据是根据实施境外投资行为的主体性质。中央企业实施的境外投资行为，报商务部进行核准/备案；其他企业实施的境外投资行为，报其所在地的省级商务主管部门备案。

（六）办结凭证：取得《企业境外投资证书》。

三、发展改革部门的核准/备案的相关规定：

（一）所依据的主要法律法规：《企业境外投资管理办法》；

（二）关于境外投资的定义：境内企业直接或通过其控制的境外企业，以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动，其外延包括获得土地权益（所有权/使用权）、自然资源勘探权、开发特许权、企业或资产所有权或经营权、新建或改建固定资产、新设或参股股权投资基金、建立信托等。可见，其外延较《境外投资管理办法》规定的更广；

（三）主管部门：国家发改委、各省级发改部门；

（四）监管方式：核准/备案

1、境外投资行为（包括直接实施或通过其控制企业实施）涉及敏感国家和地区的，以及涉及敏感行业的情形，实行核准管理。

其中，敏感国家和地区，包括与我国未建交的、发生战争和内乱的、我国在国际条约和协定上明确表明限制投资的国家和地区；

敏感行业，包括武器装备的研制生产维修、水资源跨境开发利用、新闻传媒以及《境外投资敏感行业目录（2018年版）》所列明的房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部、无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。

由此，需要注意的是，此处的敏感国家（和地区）与敏感行业，与《境外投资管理办法》规定的“敏感国家和地区”、“敏感行业”的内容及外延存在不一样。

2、其他境外投资行为，实行备案管理。

（五）监管部门的分工

1、分工依据：投资主体性质以及投资项目规模。

2、国家发改委负责监管的范围：中央企业实施的境外投资项目核准；地方企业开展且中方投资额在3亿元美元以上项目的备案。

3、各省发改部门监管范围：其他境外投资项目。

（六）办结凭证：书面核准文件/备案通知书。

四、商业银行审核办理外汇登记的相关规定：

（一）所依据的主要法律法规：《国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》（汇发〔2015〕13号）；

（二）登记主体：境内企业注册地商业银行（由国家外汇管理局及其分支机构实施间接监管）

（三）登记时间：境内企业的资产或权益出境进行投资以前；

（四）办结凭证：业务登记凭证；

（五）登记效果：境内企业凭业务登记凭证，可直接到银行办理后续资金购付汇手续。

特别说明：根据《关于进一步推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》，境内企业在办理境外直接投资涉及的外汇登记、办理资金汇出手续时，还需向银行说明投资资金来源与资金用途（使用计划）情况，提供董事会决议（或合伙人决议）、合同或其他真实性证明材料，以配合银行针对投资交易真实性的审核。

五、境外东道国涉及的外商准入限制：

与外资进入我国进行投资需先考虑我国对外资准入的要求、所涉行业是否涉及《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》一样，我们的企业“走出去”本质上就是外国的外资进入投资业务，也应首先考虑东道国的外商准入限制。限制可能是多方面，常见的如东道国通过设定类似投资准入负面清单一类文件，禁止中国企业进行投资或限制中国企业只能通过法定的方式完成投资；也有通过土地权益政策等实施的限制，这点往往容易忽略，建议企业在出海之前做好法律法规政策的扫盲，选取合适的投资架构和投资路径。

六、境内企业进行境外投资审批流程：

综合前述的介绍，根据我们的项目经验，境内企业进行金外投资的审批流程总结如下：

境外投资项目，其中涉及的投资架构设计、投资路径布局、红筹架构搭建等项目环节，需要我们考虑 。这样的考虑需要覆盖投资前端、中端、后端等全流程、各环节的的不同因素，包括但不限于前端的东道国政策、投资路径设计及架构搭建；中端投资项目法律尽职调查、交易架构设计、交易文件制定；以及投资后端的投资交割、项目开发建设合规等。我们期待协助每个企业的出海计划顺利落地。

鑫达咨询提供全面的境外投资备案办理服务，如有疑问或需协助，请随时咨询李经理，我们将竭诚为您服务。