中国企业对外投资——境内企业ODI备案审核部门监管要点

一、ODI备案中的法律监管要点——发改委

1. 关于申请主体

(1)境内企业:发改委管辖:金融机构及非金融机构;


(2)人民币私募股权投资基金(PE基金): 发改委管辖:人民币基金出境,离岸基金设立。(QDII 基金设立不属于发改委管辖)


(3)境内非企业组织:发改委11 号令放开为允许。


(4)境内自然人:第六十三条境内自然人通过其控制的境外企业或香港、澳门、台湾地区企业对境外开展投资的,参照本办法执行。境内自然人直接对境外开展投资不适用本办法。

2.关于核准与备案的范围

3.事前备案部门

二、ODI备案中的法律监管要点——商务部

1.申请主体

境内企业:商务部管辖:非金融机构(不包括金融机构及自然人);

2.关于核准与备案的范围

3.其他

(1)《境外投资备案表》只登记投资路径的第层级企业和最终目的企业


(2)对外投资并购前期事项信息报告


(3)重点督查:中方投资额等值3 亿美元以上的对外投资;敏感国别(地区)、敏感行业的对外投资;出现重大经营亏损的对外投资;出现重大安全事故及群体性事件的对外投资;存在严重违规行为的对外投资;其他情形的重大对外投资。

三、敏感行业

1.发改委要求


国家发展改革委关于发布境外投资敏感行业目录(2018年版)的通知
(发改外资〔2018〕251 号)


一、武器装备的研制生产维修


二、跨境水资源开发利用


三、新闻传媒


四、根据《国务院办公厅转发国家发展改革委商务部人民银行外交部关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》(国办发〔2017〕74 号),需要限制企业境外投资的行业: (一)房地产(二)酒店(三)影城(四)娱乐业(五)体育俱乐部(六)在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台

2.发改委限制性解释——房地产


(十九)《境外投资敏感行业目录(2018年版)》所称“房地产”具体指哪些境外投资活动? 

答:《目录》所称“房地产”,主要是指以下两类境外投资活动:(1)从境内投入资产、权益或提供融资、担保等,在境外新建或并购住宅、商业地产项目以及并购用于建设住宅或商业地产的土地;(2) 从境内投入资产、权益或提供融资、担保等,在境外新建或并购房地产企业、向境外既有房地产企业增加投资、投资境外房地产信托基金等。

《目录》所称“房地产”,不包括以下六类境外投资活动:(1)投资物业管理、房地产中介服务;(2) 新建或并购企业自用的办公场所、员工宿舍等;(3)投资用于实体产业的基础设施建设和建筑开发, 例如产业园、科技园、仓储物流园等;(4)建筑企业以获取工程承包合同为目的,对拟承建的项目进行小比例投资;(5)已依法合规取得发展改革部门核准文件或备案通知书,但尚未完成的项目;(6) 既不涉及境内投入资产、权益,也不涉及境内提供融资、担保等,全部从境外募集资金的项目。

3.发改委限制性解释——酒店


(二十)《境外投资敏感行业目录(2018年版)》所称“酒店”具体指哪些境外投资活动? 

答:《目录》所称“酒店”,主是指以下境外投资活动:从境内投入资产、权益或提供融资、担保等, 新建或并购星级酒店、旅游度假村、商务酒店、一般旅馆等。

《目录》所称“酒店”,不包括以下四类境外投资活动:(1)投资不持有酒店物业资产的酒店管理业; (2)投资不含住宿的餐饮业;(3)已依法合规取得发展改革部门核准文件或备案通知书,但尚未完成的项目;(4)既不涉及境内投入资产、权益,也不涉及境内提供融资、担保等,全部从境外募集资金的项目。

4.发改委限制性解释——在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台

答:《目录》所称“在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台”,主要是指以下境外投资活动:从境内投入资产、权益或提供融资、担保等,在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。

《目录》所称“在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台”,不包括以下两类境外投资活动:(1)既不涉及境内投入资产、权益,也不涉及境内提供融资、担保等,全部从境外募集资金的股权投资基金或投资平台;(2)境内金融企业已取得国内金融监管部门批准的情况下,在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。

5.商务部要求《境外投资备案表》中涉及:属于涉及出口国家限制出口的产品和技术的行业;属于影响一国(地区)以上利益的行业。

四、敏感国家和地区

(一) 与我国未建交的国家和地区;


(二) 发生战争、内乱的国家和地区;


(三) 根据我国缔结或参加的国际条约、协定等,需要限制企业对其投资的国家和地区; 

(四) 其他敏感国家和地区。

五、ODI备案中的法律监管要点——外管局

1.关于外汇登记的类型

2.关于外汇登记要点

(1)前期费用:境内企业申请 ODI 备案后,可能需要支付前期费用用于人员、咨询费、尽职调查费等。 依照发改委 11 号令第 17 条(*发改委11号令第十七条对项目所需前期费用(包括履约保证金、保函手续费、中介服务费、资源勘 探费等)规模较大的,投资主体可以参照本办法第十三条、第十四条规定对项目前期费用提出核准、备案 申请。经核准或备案的项目前期费用计入项目中方投资额。) ,应先向发改委提出核准、备案申请,再至外管局申请。至外管局递交 《境外直接投资外汇登记业务申请表》,原则上,境内机构汇出境外的前期不超过 300 万美金且不超 过中方投资总额的 15%,且应列入境外直接投资总额。银行若通过资本项目信息系统办理登记手续, 境内机构凭《业务登记凭证》到银行办理资金购付汇手续。但应在汇出之日起 6 个月内未设立境外 投资项目应将资金退回。如确有客观原因,开户主体可提交说明函向原登记银行申请延期,经银行同 意,6 个月期限可适当延长,但最长不得超过 12 个月。 

(2) 前置程序:已经获得发改委备案或核准、商务部的企业境外投资证书、其他前置文件。

(3)向境外投资前(A 境内出现金的情况,在资金作为资本金汇出境外前 B 境内提供融资或担保的情况, 在提供融资或担保前)申请办理 ODI 外汇登记。

(4) 在注册地银行申请办理。


(5) 登记商务部颁发的《企业境外投资证书》上投资路径显示的第一层级境外企业作为境外投资标的企业。 

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