本文结合李经理实际办理经验，从境外投资备案办理角度去分析境外投资活动需要履行的程序以及监管机构关注的重点问题，希望对中美贸易战的背景下山东企业开展境外投资活动以及企业积极把握全球产业链重构的新机遇能有所助益。

一、境外投资备案适用范围

根据国家发改委令2017年第11号的《企业境外投资管理办法》，实行备案管理的范围是投资主体直接开展的非敏感类项目，也即涉及投资主体直接投入资产、权益或提供融资、担保的非敏感类项目。

根据商务部令2014年第3号的《境外投资管理办法》，企业境外投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的，实行核准管理，企业其他情形的境外投资，实行备案管理。

敏感类项目主要包括涉及敏感国家、地区的项目和敏感行业的项目，其中敏感国家和地区包含与我国未建交的国家和地区；发生战争、内乱的国家和地区；根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其投资的国家和地区；与我国未建交的国家和地区可参见外交部官网双边政治关系信息公示。敏感行业包括武器装备的研制生产维修；跨境水资源开发利用；新闻传媒等行业。敏感行业目录由国家发展改革委员会根据我国法律法规和有关调控政策发布和调整。

二、境外投资备案程序

目前，我国境外投资活动的备案机关主要为发改委和商务部门，发改委要求实行备案管理的项目中，投资主体是中央管理企业的，备案机关是国家发展改革委；投资主体是地方企业，且中方投资额3亿美元及以上的，备案机关是国家发展改革委；投资主体是地方企业，且中方投资额3亿美元以下的，备案机关是投资主体注册地的省级政府发展改革部门。商务部门要求对属于备案情形的境外投资，中央企业报商务部备案；地方企业报所在地省级商务主管部门备案。企业在申请境外投资备案前，需要与企业所在地备案机关沟通，部分省发展改革委员会、商务厅将备案权限下放到地级市。

三、境外投资备案申请文件

根据发改委和商务局的监管要求，以及本所办理的相关境外投资备案项目经验，泰和律师团队一般会为企业制作如下备案申请材料：

1. 企业境外投资项目申请文件；

2. 境外投资项目备案申请表；

3. 追溯至最终实际控制人的投资主体股权架构图；

4. 投资主体投资决策文件；

5. 具有法律约束力的投资协议或类似文件；

6. 投资资金来源情况的说明；

7. 境外投资真实性承诺书；

8. 对外投资设立企业章程（或合同、协议）；

9. 境外投资项目可研报告；

10. 法律尽职调查报告；

11. 投资环境分析评价；

12. 外安全生产管理制度、境外安全生产防范机制和应急预案。

四、资金汇出监管

根据《国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》（汇发[2015]13号）的规定：取消境内直接投资项下外汇登记核准和境外直接投资项下外汇登记核准两项行政审批事项，改由银行按照《通知》及所附《直接投资外汇业务操作指引》直接审核办理境内直接投资项下外汇登记和境外直接投资项下外汇登记，国家外汇管理局及其分支机构通过银行对直接投资外汇登记实施间接监管。

五、境外投资备案重点关注问题

（一）申请文件

企业和中介机构在制作境外投资备案申请文件时，内容尽量详尽，重点说明境外投资项目的真实性、投资合理性、风险可控性及回报可期性，备案机关会重点关注境外投资项目所需金额的合理性，需要企业和中介机构对投资金额进行详细测算。企业应当对提交的各类材料的真实性、合法性、完整性负责，不得有虚假、误导性陈述和重大遗漏，必要时由律师对申报文件的合法性进行审查。

（二）法律责任

境内投资主体通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得既有非金融企业所有权、控制权、经营管理权及其他权益的境外投资活动，应当履行境外投资项目核准、备案等手续，向监管部门报告有关信息，配合监督检查。未取得核准文件或备案通知书而擅自实施的，备案机关责令投资主体中止或停止实施该项目并限期改正，对投资主体及有关责任人处以警告；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

若备案程序不符合法律规定，境外投资项目存在被终止实施的风险，会影响企业的持续经营，若企业未来有上市融资计划，境外投资是否履行备案程序也是监管机构的关注重点之一，监管机构会要求企业说明如果相关境外投资项目按照法律规定被责令停止实施，是否会影响持续经营，会给企业未来资本市场运作造成实质性的障碍。因此，企业在开展境外投资活动时，应该及时履行备案程序，做到境外投资项目的合法合规。

鑫达咨询提供全面的境外投资备案办理服务，如有疑问或需协助，请随时咨询李经理，我们将竭诚为您服务。